Las Garantías de Pasivo

En caso de cesión de una empresa, el comprador pedirá una garantía, salvo si sólo compra el fondo de comercio.

Esta garantía se llama garantía de activo/pasivo.

En la práctica, se trata de un elemento del contrato de venta o de un elemento separado.

La garantía de pasivo permite al comprador protegerse contra unos costes futuros que no aparecen en las cuentas que han servido a la base de la transacción.

A título de ejemplo se pueden nombrar las más frecuentes:

– Garantías exigidas por parte del comprador sobre entregas anteriores a la venta de la empresa
– Multa fiscal sobre ejercicios anteriores a la venta
– Juicio de un competidor o de un empleado sobre hechos anteriores a la venta .

Queda entendido que la garantía cubre en la mayoría de los casos las insuficiencias de activos.

A título de ejemplo :

– Un cliente moroso,
– Stocks que no existen,
– Un litigio sobre un inmueble,
– Un material contabilizado en el balance pero que ya no existe.

Para los expedientes importantes, el comprador exigirá una garantía de pago de la garantía de pasivo en el caso que tuviera que ejecutarse.

En la práctica, esta garantía puede materializarse de la forma siguiente:

– Una parte del precio se pagará aplazada y sirve de garantía,

– Una garantía bancaria se entrega al vendedor.

Mas allá de las garantías de pasivo, el comprador, podrá pedir una garantía sobre puntos particulares, por ejemplo:

– Garantías sobre la legalidad de la actividad (actividad conforme a la legislación en vigor, autorizaciones administrativas en vigor, propiedad de las acciones, de las patentes, de las marcas…).

– Garantías contra los riesgos medioambientales.

En la práctica, estas garantías están dadas por el vendedor bajo la forma de una serie de declaraciones que figuran dentro del contrato de cesión.

Es importante definir muy detalladamente la manera en que la garantía será eventualmente ejecutada :

– Organización material (burofax, importe mínimo, plazo, prescripción…)

– Derecho a opinar del vendedor sobre los litigios (cláusula de negociación común)

– Las posibilidades de arbitraje en caso de recurso

La garantía de pasivo es uno de los elementos más importantes de una transmisión de empresa.

Este documento es tan importante como el contrato de venta.

Cuidado con las normas contables especificadas en el contrato para cerrar las cuentas (el resultado de Novartis cae un 70% si se aplica los US GAAP)

Para proteger al vendedor contra una ejecución abusiva (frecuente con los compradores anglosajones), es importante prever cláusulas de protección como :

– El total de la garantía no podrá ser superior al precio de venta

– El importe de la garantía está limitado

– Los « mali » y los « boni » se compensan

– La garantía será ejecutada si se supera un importe mínimo (para evitar los pequeños litigios)

– Algunos puntos delicados son expresamente enumerados en el acta de cesión para evitar que el comprador pueda denunciarlo posteriormente.

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